Покупець переказав 50 тисяч гривень «як завдаток», потім змінив рішення і хоче гроші назад. Продавець відмовляє. Хто має рацію – залежить від того, як саме був оформлений платіж, і від того, чи був на той момент укладений основний договір. Матеріали про оформлення угод з готовим бізнесом публікує компанія business-broker.com.ua.
Коротка відповідь
За статтею 570 Цивільного кодексу завдаток одночасно є частиною платежу, підтвердженням зобов’язання і забезпеченням його виконання. Якщо не встановлено, що платіж є завдатком, він вважається авансом. Домовленість про забезпечення має бути письмовою. Аванс не має автоматичних наслідків втрати або подвійного повернення.
Завдаток проти авансу
| Параметр | Завдаток | Аванс |
|---|---|---|
| Правова природа | платіж, підтвердження і забезпечення зобов’язання | попередня оплата |
| Якщо угода не відбулась з вини покупця | залишається продавцю | повертається, якщо немає підстави утримувати |
| Якщо угода не відбулась з вини продавця | повертається, і додатково сплачується така сама сума | повертається |
| Форма домовленості | обов’язково письмова | зазвичай письмова, але без спеціальних наслідків |
| За замовчуванням | ні, потрібно прямо встановити | так, якщо не встановлено, що це завдаток |
Головний практичний висновок: якщо в документі не зазначено прямо, що платіж є завдатком, він вважається авансом з усіма наслідками.
Наслідки за статтею 571 Цивільного кодексу
- Винен покупець, який дав завдаток: завдаток залишається продавцю
- Винен продавець, який отримав завдаток: він повертає завдаток і додатково сплачує таку саму суму
- Збитки: можливе відшкодування збитків понад розмір завдатку, якщо договором не встановлено іншого
- У випадках, передбачених частиною третьою цієї статті, завдаток повертається
Тобто для продавця завдаток – це подвійна відповідальність, а для покупця – ризик втратити суму повністю. Саме ця симетрія і робить завдаток дієвим інструментом: обидві сторони мотивовані довести угоду до кінця.
Головна пастка: назви недостатньо
Назвати платіж «завдатком» у розписці – ще не означає отримати правові наслідки завдатку. Якщо основний договір на момент передачі коштів ще не укладений, існує реальний ризик, що платіж буде квалифікований як аванс.
Причина в самій конструкції: завдаток забезпечує виконання зобов’язання. Якщо зобов’язання ще не виникло, бо договору немає, то й забезпечувати нічого.
Практичне рішення: оформлювати завдаток у зв’язці з попереднім договором, у якому зафіксовані зобов’язання сторін укласти основний договір на погоджених умовах. Тоді є зобов’язання, яке завдаток забезпечує.
Як правильно оформити
Робоча конструкція складається з двох документів.
1. Попередній договір
Фіксує:
- Предмет майбутньої угоди: що саме продається, частка в товаристві або конкретний перелік активів
- Ціну
- Строк або конкретну дату укладення основного договору
- Умови, за яких сторони зобов’язані укласти основний договір
- Порядок дій, якщо перевірка покупцем виявить суттєві розбіжності з заявленим
Форма попереднього договору встановлюється такою, як для основного договору. Якщо для основного договору форма не встановлена, попередній укладається письмово. Для майбутнього продажу єдиного майнового комплексу потрібне нотаріальне посвідчення.
2. Умова про завдаток
Прописується в тексті попереднього договору або окремою письмовою угодою. Обов’язкові елементи:
- Пряме зазначення, що сплачена сума є завдатком, а не авансом
- Розмір і строк сплати
- Яке саме зобов’язання забезпечується
- Опис обставин, за яких завдаток повертається без наслідків
- Порядок зарахування завдатку в ціну при укладенні основного договору
Платіж краще проводити безготівково: призначення платежу стає додатковим підтвердженням.
Яка сума розумна
Законодавство не встановлює фіксованого розміру. На практиці для угод з готовим бізнесом це зазвичай від кількох відсотків до десятої частини ціни.
| Розмір завдатку | Коментар |
|---|---|
| Символічна сума | Не мотивує сторони, легко відмовитись |
| Кілька відсотків ціни | Робочий варіант для більшості угод |
| Близько десятої частини ціни | Серйозна заявка, застосовується у великих угодах |
| Значна частина ціни | Високий ризик для покупця, зазвичай необґрунтовано |
Орієнтир залежить і від самої ціни бізнесу. Порахувати її за українськими множниками можна через калькулятор оцінки бізнесу.
Що обов’язково передбачити покупцю
Головний ризик покупця: сплатити завдаток, потім виявити при перевірці, що бізнес не відповідає заявленому, і втратити гроші.
Захист – чіткий перелік обставин, за яких завдаток повертається:
- Фактичний прибуток виявився нижчим за заявлений більше ніж на погоджений відсоток
- Виявлені борги, спори або податкова заборгованість, не розкриті продавцем
- Орендодавець відмовився переукласти або продовжити договір
- Виявилось, що частина обладнання в лізингу, заставі або не належить продавцю
- Дозвіл або ліцензія не можуть бути переоформлені
- Продавець не надав документи у погоджений строк
- Виявлені обтяження частки
Формулювання має бути конкретним, з цифрами і строками. «Якщо покупця не влаштує результат перевірки» – занадто розмито і може працювати проти вас.
Що передбачити продавцю
- Строк, протягом якого покупець проводить перевірку: інакше процес може тягнутись місяцями, а бізнес буде знятий з ринку
- Обов’язок покупця дотримуватись конфіденційності
- Чіткий перелік документів, які ви зобов’язані надати: щоб не виникло вимог надати все підряд
- Умову, що завдаток залишається у вас, якщо покупець відмовляється без передбачених договором підстав
- Строк укладення основного договору
Коли краще обрати аванс
Завдаток не завжди оптимальний. Аванс доречний, якщо:
- Покупець лише починає перевірку і ще не має повної картини
- Сторони не готові фіксувати жорсткі зобов’язання
- Угода залежить від обставин, які не контролюються сторонами, наприклад від згоди орендодавця
- Йдеться про невелику суму, і сторони просто бронюють домовленість
У такому разі прямо вкажіть у документі, що платіж є авансом, і опишіть порядок його повернення.
Типові помилки
- Передати гроші готівкою без документа
- Написати розписку без попереднього договору і розраховувати на наслідки завдатку
- Не вказати прямо, що платіж є завдатком
- Не описати обставини, за яких завдаток повертається
- Не встановити строк укладення основного договору
- Погодити завдаток до проведення базової перевірки бізнесу
- Плутати завдаток із забезпечувальним платежем за договором оренди
Щоб побачити, як оформлюються реальні угоди на ринку, подивіться діючі пропозиції: компанія Go Deal Brokers веде найбільший в Україні телеграм-канал з продажу готового бізнесу «Продаж готового бізнесу GoDealBrokers». Конкретні формулювання під вашу угоду варто узгодити з юристом.
Головне
Завдаток і аванс мають різні наслідки: завдаток втрачається покупцем при його вині і повертається в подвійному розмірі при вині продавця, аванс просто повертається. Якщо не встановлено, що платіж є завдатком, він вважається авансом. Домовленість обов’язково письмова. Оформлюйте завдаток разом з попереднім договором, інакше є ризик квалифікації платежу як авансу. І обов’язково опишіть конкретні обставини, за яких завдаток повертається покупцю без наслідків.